民事诉讼重点简答题及记忆口诀

痛定思痛。 2024-03-16 14:29 45阅读 0赞

**1.诉的三要素：当事人、诉讼标的、诉的理由**

诉的分类（按原告诉讼请求的内容）：确认之诉、给付之诉、变更之诉

**2.必须有人民陪审员参加的案件：（申群注公社）**

（1）涉及群体利益的；

（2）涉及公共利益的；

（3）人民群众广泛关注的；

（4）其他社会影响较大的；

（5）原告或被告申请由人民陪审员参加合议庭审判的一审民事案件。

不能有陪审员参加的案件：（1）二审案件；（2）简易程序；（3）特别程序。

**3.审判人员应当回避的情形：**

（1）是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系；

（2）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；

（3）担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的；

（4）与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的；

（5）与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的；

（6）与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系，可能影响公正处理的。

**4.社会纠纷解决机制理论**：方式：当事人和解、人民调解、民事仲裁与诉讼；

内在动力：自力救济、社会救济、公力救济；

区别要义：当事人自由度、程序严格性、内容合法性。

**5.中级人民法院管辖的第一审民事案件**：（重涉、重影、最高确）

（1）重大涉外案件；

（2）在本辖区内有重大影响的案件；

（3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件：（海标专著假域裁）

a.海事海商案件；b.商标民事纠纷第一审案件；c.专利纠纷案件；d.著作权民事纠纷案件；

e.虚假陈述证券民事赔偿案件；f.涉及域名的侵权纠纷案件；g.与仲裁相关的案件。

**6.原告所在地法院管辖案件**：（域身、失身、劳教、监禁）

（1）对不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；

（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；

（3）对被劳动教养的人提起的诉讼；

（4）对被监禁的人提起的诉讼。

其他情况：（1）追索赡养费案件中几个被告住所地不在同意辖区；

（2）对离开住所地超过一年的人提起的离婚诉讼；

（3）非军人对非文职的军人提起的离婚诉讼。

7.运输保险合同管辖：被告住所地、运输目的地、事故发生地、运输工具注册地

运输事故管辖：被告住所地、侵权行为实施地、侵权结果发生地

运输合同管辖：被告住所地、始发地、目的地

**8.专属管辖**：（港口不动，继承遗产）

（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；

（2）因港口作业中发生的纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；

（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，有被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

**9.移送管辖的适用条件：（已无有）**

（1）本院已经受理了案件；

（2）本院对已经受理的案件没有管辖权，或者本院虽原有管辖权，但其他有管辖权的法院已经先立案受理该案；

（3）受移送的法院对该案有管辖权。

**10.管辖权转移与移送管辖区别**：（1）是否拥有管辖权；（2）适用管辖方式；（3）是否需上级法院决定或同意。

11.必要共同诉讼的情形：（1）挂靠；（2）民事合伙；（3）借用身份；（4）企业分立；（5）保证；（6）继承；

（7）代理；（8）财产共有。

**12.有独三和无独三的区别**：（1）参加诉讼依据；（2）参加方式；（3）诉讼地位；（4）享有权利。

**13.第三人参加诉讼和共同诉讼的区别**：（1）前提不同；（2）诉讼地位不同；（3）参加诉讼方式不同。

**14.诉前财产保全适用**：（1）紧迫性；（2）依申请；（3）有担保。

**诉中财产保全适用**：（1）必要性；（2）依申请或职权；（3）可以有担保。

**15.先予执行适用范围**：（1）追索赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金；（2）追索劳动报酬；

（3）因情况紧急需要先予执行：a.需要立即停止侵害、排除妨害的；

b.需要立即停止某项行为的；

c.需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；d.追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。

**先予执行的条件**：（依保中确迫力）

（1）明确性；（2）迫切性；（3）有能力；（4）依申请；（5）诉讼中；（6）可责令担保。

**16.拘传的适用条件**：（1）必须到庭的被告：a.负有赡养、抚育、抚养义务和不到庭就无法查清案情的被告；

b.给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人；

（2）经过两次传票传唤；（3）不到庭系无正当理由。

**17.起诉的四项基本条件**；（1）有适格的原告；（2）要有明确的被告，而非正确的被告；

（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；（4）主管和管辖必须正确。

**18.按撤诉处理的情况**：

（1）原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；

（2）原告是无民事行为能力人，其法定代理人经传票传唤无正当理由拒不到庭，可以按撤诉处理；

（3）有独立请求权的第三人，经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，对该第三人按撤诉处理，但不影响原案件审理。

**可适用缺席判决的情况**：

（1）被告提出反诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，对于反诉应当缺席判决；

（2）非必须到庭的被告（包括无民事行为能力的法定代理人）经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的；

（3）原告申请撤诉的，人民法院裁定不准许撤诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。

**19.决定延期审理**：（他新回必）

（1）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；

（2）当事人临时提出回避申请的；

（3）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；

（4）其他应当延期的情形。

**裁定中止诉讼**：（死丧终抗另他）

（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；

（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；

（3）作为一方当事人的法人或者其他组织中止，尚未确定权利义务承受人的；

（4）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；

（5）本案必须以另一案件的审理结果作为依据，而另一案件尚未审结的；

（6）其他应当终止的情形。

**裁定终结诉讼**：（死亡 原继被遗，离费一方）

（1）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；

（2）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；

（3）离婚案件一方当事人死亡；

（4）追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。

**20.诉讼中止与延期审理的区别**：（1）适用范围；（2）适用效果；（3）恢复审理；（4）法定情形。

21.判决书的内容：（1）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；

（2）判决认定的事实、理由和适用的法律依据；

（3）判决结果和判决费用的承担；

（4）上诉期间和上诉的法院。

**21.简易程序适用**：事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。

（1）事实清楚，是指当事人双方对争议的事实陈述基本一致，并能提供可靠的证据，无需人民法院调查收集证据即可判明实施、分清是非。

（2）权利义务关系明确，是指谁是责任的承担者，谁是权利的享有者，关系明确；

（3）争议不大，是指当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执无原则分歧。

**简易程序的排除**：（不明，再重，人多，四序）

（1）起诉时被告下落不明的；

（2）发回重审和按照审判监督程序再审的；

（3）共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；

（4）法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的。

**22.简易程序之简**：（1）起诉方式；（2）受理程序；（3）传唤方式；（4）审判组织；（5）庭审程序；

（6）可当即开庭；（7）审限短，不得延长。

**简易程序不能省**：（1）公开审判原则；（2）告知回避；（3）书记员参加；（4）裁判及调解书应加盖法院印章。

23.二审可以不开庭而径行裁判的情况：

（1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议做出裁定的案件；

（2）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；

（3）原裁判认定事实清楚、但适用法律错误的案件；

（4）原审判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。

24.二审裁判：

（1）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；

（2）原判决适用法律错误的，依法改判；

（3）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回重审，或者查清事实后改判；

（4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回重审：

a.审理本案的审判人员、书记员应当回避而没有回避的；

b.未经开庭审判而作出判决的；

c.适用普通程序审理的案件当事人未经传票而缺席判决的；

d.其他严重违反法定程序的。

25.再审中，不得指令原审法院再审的情形：

（1）原审法院对该案没有管辖权；

（2）原审审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的；

（3）原判决、裁定系经原审法院审判委员会讨论作出的；

（4）其他不宜指令原审人民法院再审的。

**26.督促程序适用条件**：

（1）债权人请求债务人支付金钱、有价证券；

（2）请求支付的金钱或者有价证券已经到期且数额确定；当事人申请还写明了请求所根据的事实、证据；

（3）债权人与债务人没有其他债务纠纷；

（4）支付令能够送达债务人的；

（5）向有管辖权的法院申请：债务人住所地基层人民法院。

**27.有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别**

（1）从诉讼标的的数量上看，一个诉讼标的和两个诉讼标的；

（2）从是否可以分开审理方面看，不可分之诉和可以分开审理；

（3）从对立关系方面看，三方对立的关系和两方对立的关系；

（4）从诉讼地位方面看，固定的原告地位和原告或者被告的地位；

（5）从参加诉讼的时间方面看，本诉开时后的加入和起诉时与诉讼过程中均可加入。

**28.第一审程序和第二审程序的关系**：

联系：（1）启动的被动性；（2）前提与基础，继续和发展；

区别：（1）审级不同；（2）审判启动的具体原因不同；（3）审理组织不同；（4）审理对象不同；

（5）审理方式不同；（6）适用的具体程序不同；（7）所作裁判的效力不同。

**29.当事人权利义务的承担（法定的当事人变更）**：原当事人诉讼行为对变更后当事人仍然有效，诉讼继续

（1）当时人死亡后所发生的当事人变更；

（2）因法人或者其他组织合并或者分立所发生的当时变更；

（3）法人解散、依法被撤销或宣告破产所发生的当事人变更。

**30.委托诉讼代理权的消灭**：

（1）诉讼代理任务已经履行完毕，诉讼终结；

（2）委托人解除委托或委托诉讼代理人辞去代理职务；

（3）委托诉讼代理人在诉讼中丧失诉讼行为能力或者死亡。

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